著作权和俏像权

以下回答由“济南商律师”提供，如需转述请注明出处：

1、你混淆了一个概念，所以导致了你的问题，那就是：肖像权不是一个知识产权，而是一个人格权，是无形的。它并非依附在一个作品之上，而是依附在一定的人身之上，你不能像著作权一样把肖像权物化了。具体到你的案件，是这个人享有肖像权而并非这张照片含有肖像权。肖像权的主体是这个人，不是这张照片。

2、明确了以上的概念，我们来看这个案件。案件中，甲对那张照片有肖像权，乙有著作权这是无疑的。乙卖照片给丙是他著作权的正常行使，是合法的。但是这里的特殊性在于，这张照片里头是一个人，而这个人是有肖像权的。那么乙就必须给他一个肖像权的补偿，除非他们事先有约定。反过来想，如果乙拍的是一个风光片，里面没有人，也就没有肖像权了不是？肖像权和知识产权在这张照片上是并行不悖的两条线，但是肖像权作为人格权，足以阻却著作权这个知识产权的行使。

3、买卖的行为是一种牟利行为，我们民法上规定只要牟利就涉嫌侵犯肖像权，这种情况下就要征得照片上的人的同意了，而将照片是用在商品上又是一种牟利的行为，同样还要征得其同意。

4、乙卖了这个照片，说给甲“分钱”是不恰当的，因为甲不是知识产权人。应该是乙出卖自己的照片获得知识产权的收益，但同时为了使这个知识产权能够正常行使、不受这个照片上含有的肖像权的阻拦，而必须给甲一定的补偿，用以达成使用（肖像权）协议。

希望我的回答可以帮到你！